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刑法的效力范围

[日期:2018-02-26] 来源:法硕教材考点解析  作者: [字体: ]

 本文摘自《法硕教材考点解析》法律出版社

一、刑法的效力范围的概念和种类

1.概念:刑法的效力范围,又称刑法的适用范围,是指刑法在空间、时间方面的适用范围。

2.种类:(1)刑法的空间效力;(2)刑法的时间效力。

二、刑法的空间效力▲▲【选择】

概念:刑法的空间效力,是指刑法在什么地方和对什么人具有效力,它解决的是国家刑事管辖权的范围问题。

确立刑法空间效力范围的学理根据,依据以下四种具体原则及顺序:属地原则→属人原则→保护原则→普遍管辖原则。{多2003.11}

∥原则的基本含义:

(1)属地原则:一个国家的刑法只管辖发生在本国领域内的犯罪。

(2)属人原则:一个国家的刑法只管辖本国公民实施的犯罪。

(3)保护原则:一个国家的刑法只管辖侵害本国利益的犯罪。

(4)普遍管辖原则:一个国家的刑法对侵犯人类共同利益的国际犯罪要行使管辖权。

我国刑法确立刑法空间效力采取以属地原则为基础、其他原则为补充的综合性原则。

(一)我国刑法的属地管辖权▲▲▲记忆:领域内、2个延伸、3个例外

《刑法》第6条  凡在中华人民共和国领域内犯罪的,除法律有特别规定的以外,都适用本法。

凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的,也适用本法。

1.中华人民共和国领域:是指我国国境以内的全部区域,具体包括领陆、领水和领空。

2.两个延伸▲▲:“船舶、航空器”视为领土的延伸,该规定是属地原则的补充性原则,也称旗国主义。∥这里的船舶、航空器,不论是民用或者军用,也不论是航行或停泊在公海或者外国领域内都在我国刑法的管辖范围内。∥注意不含国际列车。

3.三个例外▲▲:

“法律有特别规定”包括三种例外:(1)外国人;(2)港澳台;(3)民族自治地方。{法多2013.21}

(1)外国人:《刑法》第11条,享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任,通过外交途径解决。∥其他外国人犯罪的一律适用我国刑法。

(2)港澳台:适用“一国两制”的要求,我国刑法不在香港、澳门地区适用。特别行政区发生的犯罪由当地的司法机构适用当地的刑法。台湾和祖国大陆的统一问题,也采用“一国两制”的方针。

(3)民族自治地方:《刑法》第90条,不能全部适用刑法规定的,法律允许制定变通或者补充规定。

4.行为地兼结果地原则。犯罪的行为或结果,其中任何一项发生在我国领域内的,就认为是在中国领域内犯罪。{单2004.4}{单2011.1}{单2007.1}{单2010.1}{单2009.1}{多2005.21}

(二)我国刑法的属人管辖权▲记忆:领域外、中国公民,原则上追究

《刑法》第7条  中华人民共和国公民在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的,适用本法,但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的,可以不予追究。

中华人民共和国国家工作人员和军人在中华人民共和国领域外犯本法规定之罪的,适用本法。

这是依据犯罪人的国籍来确定刑法适用范围(效力)。中国公民在中国领域外犯罪,原则上适用中国刑法,分两种情况:(1)普通中国公民,所犯罪的法定最高刑为3年以下有期徒刑的一些轻微罪行,可不予追究;(2)国家工作人员、军人,不分法定刑的轻重,都适用中国刑法,追究刑事责任。{单2012.2}{法单2010.1}

(三)我国刑法的保护管辖权▲记忆:领域外、外国人、原则不追究。{单2017.2[2]}{法多2012.21}{单2013.2}

《刑法》第8条  外国人在中华人民共和国领域外对中华人民共和国国家或者公民犯罪,而按本法规定的最低刑为3年以上有期徒刑的,可以适用本法,但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。

依据犯罪侵害到本国国家或者公民的利益确定刑法适用(效力)范围的规范,体现了安全原则(对国家而言)或保护原则(对本国公民而言)。

外国人在领域外对中国或中国公民犯罪,受到两个条件的限制:

1.按犯罪地的法律也受处罚的犯罪(双重犯罪原则,属人管辖无此要求);

2.中国刑法规定的法定最低刑为3年以上有期徒刑的犯罪。必须同时具备上述两个限制条件,才可以适用。∥法定最低刑不满3年的轻罪则不适用。

《刑法》第10条规定:凡在中华人民共和国领域外犯罪,依照本法应当负刑事责任的,虽然经过外国审判,仍然可以依照本法追究,但是在外国已经受过刑罚处罚的,可以免除或者减轻处罚。

(四)我国刑法的普遍管辖权{单2006.1}{法单2011.2}{法单2014.2}{多2014.41}

《刑法》第9条  对于中华人民共和国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行,中华人民共和国在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的,适用本法。

凡是我国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行,无论犯罪人是中国公民或者外国人、犯罪的行为或结果发生在什么地方、是否侵害了我国国家或者公民的利益,我国在承担条约义务的范围内,凡是不引渡给有关国家的,都适用我国刑法。

这是依据国际法确定国内法对国际犯罪的效力,体现了普遍管辖原则或世界原则。

普遍管辖原则具有补充性,如果按照传统的属地、属人、保护管辖原则中的任意原则能确立刑法的效力,则不需适用普遍管辖原则。

三、刑法的时间效力

1.概念:是指刑法的生效时间、失效时间以及刑法的溯及力即对其生效前的行为的效力。

2.刑法的生效时间。×

通常有两种方式:(1)公布之后经过一段时间才生效;(2)自公布之日起生效。

3.刑法的失效时间。×

通常也有两种方式:(1)由国家立法机关明确宣布某些法律自何日起失效;(2)自然失效即新法施行取代旧法;或由于原来特殊的立法条件已经消失,旧法自行废止。

4.刑法的溯及力。

刑法的溯及力问题,指刑法对于生效以前的行为是否适用的问题。涉及四种学说:

(1)从旧原则。只依据行为当时有效的法律定罪处罚,新法不具有溯及既往的效力。

(2)从旧兼从轻原则。只能依据行为当时有效的法律定罪处罚,但新法不认为犯罪或处罚较轻的除外。新法中的“轻法”有溯及既往的效力。∥新法中:逃避侦查的追溯时效不受限制。

(3)从新原则。刑法适用于生效前未经审判或者判决尚未确定的行为,有溯及既往的效力。

(4)从新兼从轻原则。新法一般具有溯及既往的效力,但是旧法(行为时)不认为犯罪或处罚较轻的仍适用旧法。

5.我国《刑法》关于刑法溯及力的规定。▲{单2005.1}{单2011.4}{法单2010.2}

根据《刑法》第12条的规定,我国采取从旧兼从轻原则。对于现行刑法生效以前的未经审判或者判决尚未确定的行为,适用行为当时有效的法律。但是按照现行有效的法律不认为犯罪或处罚较轻的,适用现行有效的法律。

依据行为当时有效法律已经作出的生效判决,继续有效。

对刑法溯及力采取从旧兼从轻原则是罪刑法定原则派生的要求之一,具有普遍的效力。

∥继续犯、连续犯延续到新法生效后的,适用新刑法。

∥法定刑较轻是指法定最高刑较轻;如果法定最高刑相同,则指法定最低刑较轻。如果某一犯罪存在多个法定刑幅度,法定最高刑或者最低刑是指具体犯罪行为应当适用的法定刑幅度的最高刑或者最低刑。




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