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2004年法理学讲义-高其才

[日期:2005-12-03] 来源:  作者:高其才 [字体: ]

 

法理学是以一般的法为研究对象,探讨法现象的普遍性和共同性的规律的社会科学。
法理学的体系:
A.法的本体论 B.法的价值论 C.法的发生论 D.法的运行论 E.法的关联论
特质:抽象性 多元性 基础性
第一章 法的本体
第一节 法的定义
一、法律职业与法的定义:
法律职业的涵义 法律方法与法律思维的特征
二、法的现象 法的本质
关于法的本质的主要学说 ; 马克思主义关于法的本质的基本观点
三、法的特征
规范性、国家意志性、普遍性、强制性、程序性
四、法的作用
法的规范作用与社会作用
法的局限性
历史法学派是19世纪兴起的一个法学派别,下列哪个选项代表该学派的观点?
A.法是一种历史现象,是阶级社会的产物
B.法象语言、风俗、政制一样,是随着民族的成长而成长的
C.法是由事物的性质产生出来的必然关系
D.法是在所有的人中确立的,并得到全人类平等遵守的自然理性
某林区村民于小林为盖房欲去山上伐几棵国有林木。父亲对儿子说,未经许可去伐国有林木属乱砍乱伐,是违反《森林法》的。于小林依从了父亲的劝导。该事例说明法的哪些功能?
A、引导功能 B、评价功能
C、教育功能 D、强制功能
第二节 法的价值
一、 法的价值的涵义
二、法的价值判断与事实判断
法的价值判断与事实判断的涵义
两者的区别
区别法的价值判断与事实判断的意义

三、法的价值的种类
(一)自由 (二) 秩序 (三)正义

在现代法律实践中,当法的价值发生冲突时,通常采取哪些原则?
A. 价值排序原则; B.秩序优先原则; C、个案平衡原则; D. 比例原则。
第三节 法的要素
一、法律规则
法律规则的逻辑结构;
法律规则与法律条文的区别;
法律规则的分类
二、法律原则
法律原则的涵义、种类;
法律原则与法律规则的区别
三、权利与义务
权利、义务、权力的涵义、分类及相互关系
四、法律概念下列何种表述不属于法的规则?
A. 公民的权利能力一律平等B.民事活动应当自愿、公平、等价有偿、诚实信用
C.合同的当事人应当按照合同的约定,全部履行自己的义务
D. 党必须在宪法和法律范围内活动
第四节 法的渊源与分类
一、法的渊源的概念
法的渊源的涵义
法的效力渊源
法的正式渊源与非正式渊源
二、当代中国法的渊源
宪法 ; 法律 ;行政法规 ; 地方性法规 自治条例和单行条例等
三、规范性法律文件的规范化和系统化
法规汇编、法典编纂和法律清理
四、法的分类
成文法与不成文法
国内法与国际法
实体法与程序法
根本法与普通法
一般法与特别法
下列有关"法的渊源"的表述哪些是不正确的?
A .法的非正式渊源,是指不能被国内法院适用的法的渊源,如正义标准、理性原则、习惯等
B.在我国,宪法、法律、行政法规、地方性法规等主要是根据其所调整的社会关系而作出的分类
C.根据"条约必须遵守"的原则,一切国际条约和国际惯例均构成当代我国法的渊源之一
D.根据有关法律规定,国家政策可以作为我国法院审理案件时的判决依据
第五节 法律部门与法律体系
一、法律部门
法律部门的涵义
法律部门的划分标准和原则
二、法律体系
法律体系的涵义
三、当代中国法律体系 公法、社会法与私法的含义与区别
我国主要法律部门
法律体系是一个重要的法学概念,人们尽可以从不同的角度、不同的侧面来理解、解释和适用这一概念,但必须准确地把握这一概念的基本特征。下列关于法律体系的表述中哪种说法未能准确地把握这一概念的基本特征?
A.研究我国的法律体系必须以我国现行国内法为依据。
B.在我国,近代意义上的法律体系的出现是在清代沈家本修订法律后。
C.尽管香港的法律制度与大陆的法律制度有较大差异,但中国的法律体系是统一的。
D.我国古代法律是“诸法合体”,没有部门法的划分,不存在法律体系。

第六节 法的效力
一、法的效力的涵义
法的效力范围
二、法律对人的效力
三、法的空间效力
四、法的时间效力
第七节 法律关系
一、法律关系的概念和种类
二、法律关系的主体
法律关系主体的涵义和种类、权利能力和行为能力)
三、法律关系的内容
法律权利与法律义务的涵义及其实现
四、法律关系的客体
法律关系客体的涵义和种类五、法律关系的产生、变更与消灭
法律事实、法律事件与法律行为
下列哪些情况不属于法律关系的范畴?
A.限制行为能力人之间的法律权利和义务关系
B.奴隶主对奴隶之占有使用关系
C.政党社团章程所规定的权利义务关系
D.无效的合同关系

第八节 法律责任
一、法律责任的概念和种类
法律责任的涵义
法律责任的特点
法律责任的种类
法律责任与权力、权利、义务的关系二、归责与免责
法律责任的归责原则
法律责任的免责条件
三、法律制裁
法律制裁的涵义与种类
下列哪些情况会导致法律责任?
A. 保安员曲某收5元自行车停车费,并不给收据
B. 姜某向报社写信揭露某记录片造假,报社没有刊登
C. 冯某经公共汽车售票员提醒后仍不给抱小孩的乘客让座,小孩被拥挤受伤
D. 塑胶五金厂要求工人一天至少工作15小时,加班费为每小时1.5元。

第二章 法的运行
第一节 立法
一、立法的定义
立法的涵义
立法的特点
立法与法治
二、立法体制
立法权限 当代中国的立法体制
三、立法原则
合宪性与合法性原则;
实事求是,从实际出发原则;
民主立法原则;
原则性与灵活性相结合的原则
四、立法程序
法律案的提出
法律案的审议
法律草案的表决和通过
法律的公布
根据我国《立法法》的规定,下列哪一项属于地方性法规可以规定的事项?
A. 本行政区内市、县、乡政府的产生、组织和职权的规定
B. 本行政区内经济、文化及公共事业建设
C. 对传染病人的强制隔离措施
D. 国有工业企业的财产所有制度。
第二节 法的实施和实现
一、法的实施 法的实施和实现的涵义与方式
法的实现的标准
二、执法
执法的涵义
执法的特点执法的基本原则
三、司法
司法的涵义
司法的特点及其与执法的区别
司法的基本要求和原则
当代中国的司法体制司法体制的涵义
当代中国司法体制的特点
法官与检察官的职业化改革
国家统一司法考试制度及其意义
甲因乙不能偿还欠款将其告上法庭,并称有关证据被公安机关办理其他案件时予以扣押,故不能提供证据。法官负责任地到公安机关调查,并复制了相关证据材料。此举使甲最终胜诉。从法理学角度看,对该案的下列说法,哪些可以成立?
A. 本案的承办法官对“以事实为根据,以法律为准绳”原则有着正确的理解;
B. 法官在审理此案时,违背了法官中立原则;
C. 本案的承办法官对司法公正的认识有误,法律职业素养有待提高;
D. 本案的审理比较好地体现了通过审判保障公民权利的司法功能。

第三节 守法与违法
一、守法
守法的涵义
守法主体
守法与法律关系主体的权利、义务
守法的目标与要求二、违法
违法的涵义
违法种类与构成要件
第四节 法律监督
一、法律监督的涵义
二、法律监督的实质和构成
三、国家法律监督体系(权力机关的监督、司法机关的监督与行政机关的监督)四、社会法律监督体系
执政党、民主党派、人民群众、舆论等对法的实施的监督
第五节 法律解释与法律推理
一、法律解释
法律解释的涵义与特点
法律解释的种类
法律解释的方法
二、法律推理
法律推理的涵义 法律推理的类型
三、法律解释、法律推理、法律职业、法律思维相互之间的关系
四、法律解释与法律推理在法律实施中的地位和作用
有的公园规定:“禁止攀枝摘花。”此规定从法学的角度看,也可以解释为:不允许无故毁损整株花木。这一解释属于下列哪一项?
A. 扩大解释 B. 文法解释 C. 目的解释 D. 历史解释
法律解释、法律推理与法律职业、法律思维之间有着密切的联系,法学院同学甲与乙对此有过讨论。甲认为:①法律职业的独特性与其所特有的法律思维是分不开的;②法律思维是一种仅仅依靠法官自由裁量的思维;③法律解释和法律推理是抽象的,它具体体现在法律思维中。乙则认为:①法律思维是一种仅仅进行形式逻辑推理的思维;②通过进行法律解释和法律推理,能够培养和深化法律思维,有助于保持法律职业的自律和自治。下列何种选项的观点是正确的?
A.甲的观点①和②; B.甲的观点①和乙的观点②;
B.甲的观点③和乙的观点①; D.甲的观点②和乙的观点②
第三章 法的演进
第一节 法的起源
一、法的起源的各种学说及其与法的本质学说之间的关系
二、原始社会的社会组织和社会规范
三、法产生的过程与标志
法产生的根源
法产生的主要标志
法与原始社会规范的主要区别四、法产生的一般规律
按照摩尔根和恩格斯的研究,下列有关法的产生的表述哪一项是不正确的?
A. 法的产生意味着在社会成员之间财产关系上出现了“我的”、“你的”之类的观念;
B. 最早出现的法是以文字记录的习惯法;
C. 法的产生经历了从个别调整到规范性调整的过程;
D. 法的产生标志着公力救济代替了私力救济。
第二节 法的历史发展
一、法的历史类型
 法的历史类型的概念
 法的历史类型的更替
 四种历史类型的法
二、关于法的历史阶段的其他划分方式
三、资本主义法
四、社会主义法
五、法的继承与法的移植
1804年的《法国民法典》和1990年的《德国民法典》均是以罗马法为基础编纂而成的。从《法国民法典》、《德国民法典》和罗马法的本质和渊源上看,下列选项中的哪些表述是正确的?
A.三者都归属于同一法的历史类型
B.法的发展过程具有历史延续性
C.法律概念、技术和原则具有继承性
D.它们之间存在着相互移植的关系
第三节 法的传统
一、法的传统
法律传统的涵义
中国法律传统的特点
二、法律意识
三、法系
法系的涵义
西方国家两大法系的涵义与区别从日本现行法律制度看,其主要传统、渊源和风格属于下列哪一法系?
A.中华法系 B.罗马法系
C.印度法系 D.英美法系
第四节 法的现代化
一、法的现代化
法的现代化的涵义
法的现代性
法的现代化的动力法的现代化的目标
法的现代化的类型
二、当代中国法治现代化的历史进程与特点
第五节 法治理论
一、法治
法治的涵义
法治与人治的对立
法治与法制的区别二、法治国家
法治国家的涵义
法治国家的基本条件
三、 “依法治国,建设社会主义法治国家” “依法治国,建设社会主义法治国家”方略的提出
社会主义法治国家的基本条件
“法治应包含两重意义:已成立的法律获得普遍的服从,而大家所服从的法律又应该本身是制订得良好的法律”。这段话是由谁阐述的?
A.马克思 B.恩格斯 C.列宁 D.亚里士多德
第四章 法与社会
三、法与科学技术
科技进步对法的影响
法对科技进步的影响
第二节 法与政治
一、法律与政治的一般关系
二、法律与政策的联系和区别
三、法与国家
法与国家的一般关系
社会主义法治与社会主义民主政治
第三节 法与道德
一、法与道德的联系
二、法与道德的区别
第四节 法与宗教
 法与宗教的相互影响
第五节 法与人权
一、人权的概念与层次
二、 法与人权的一般关系
道德与法律都属于社会规范的范畴,都具有规范性、强制性和有效性,道德与法律既有区别又有联系。下列有关法与道德的几种表述中,哪种说法是错误的?
A. 法律具有既重权利又重义务的“两面性”,道德具有只重义务的“一面性”
B. 道德的强制是一种精神上的强制。
C. 马克思主义法学认为,片面强调法的安定性优先是错误的。
D. 法律所反映的道德是抽象的。
下列关于法与道德、宗教、科学技术和政治关系的选项中,哪一项表述不成立?
A. 宗教宣誓有助于简化审判程序,有时也有助于提高人们守法的自觉性;
B. 法具有可诉性,而道德不具有可诉性;
C.法与科学技术在方法论上并没有不可逾越的鸿沟,科学技术对法律方法论有重要影响;
D.法的相对独立性只是对经济基础而言的,不表现在对其他上层建筑(如政治)的关系之中。
案情:某市为加强道路交通管理,规范日益混乱的交通秩序,决定出台一项新举措,由交通管理部门向市民发布通告,凡自行摄录下机动车辆违章行驶、停放的照片、录像资料,送经交通管理部门确认后,被采用并在当地电视台播出的,一律奖励人民币200元—300元。此举使许多市民踊跃参与,积极举报违章车辆,当地的交通秩序一时间明显好转,市民满意。新闻报道后,省内甚至外省不少城市都来取经、学习。但与此同时,也发生了一些意想不到的事:有违章驾车者去往不愿被别人知道的地方,电视台将车辆及背景播出后,引起家庭关系、同事关系紧张,甚至影响了当事人此后的正常生活的;有乘车人以肖像权、名誉权受到侵害,把电视台、交管部门告上法庭的;有违章司机被单位开除,认为是交管部门超范围行使权力引起的;有抢拍者被违章车辆故意撞伤后,向交管部门索赔的;甚至有利用偷拍照片向驾车人索要高额“保密费”的,等等。报刊将上述新闻披露后,某市治理交通秩序的举措引起了社会不同看法和较大争议。 问题:请谈谈你对某市治理交通秩序新举措合法性、合理性的认识。(注意:不能仅就此举引发的一些问题、个案谈具体适用法律的意见)

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